等等看,这是一般的态度。宪政民主吗?在1990年代早期在南非吗?很少的法官和法律从业者更少宪政民主很感兴趣。种族隔离制度被推翻,这是肯定的。但不管这个名字会给国家的未来宪法体制,这是政客,而不是法官。法官的职责是执行法律,不确定其基本规则。即使在法学院只有少数人想参与并帮助塑造新宪法体制。
,但重要的是,一些法官,和更少的律师,和更大的学者,他们非常感兴趣和渴望的。raybet 雷竞技他们/我们无法得到足够的信息和思想,并不能停止谈论未来。我们想要学习的一切宪法,从每个人,来自世界各地,所有的时间。和快乐是我们的欲望满足了法律思想来自世界各地。他们热心的分享他们的想法我们接受他们——座谈会,研讨会,会议,座谈会,和论坛丰富——我们谈话,我们谈了,我们交谈。
早期游客如印度前首席大法官,P N,国家的司法部长,独唱Sorabjee,我们听得如痴如醉。他们告诉我们他们的最高法院的大法官如何完全重新配置它的作用;他们会如何行动手写信件收到半文盲囚犯和极低薪工人;他们会如何鼓励集体诉讼和公益诉讼;通常他们会如何赋予活力的宪法已经陷入深刻的公共表现失败的坏名声,因为议会和行政履行宪法赋予的责任。灵感不是来自他们传达的内容,但从独特的自发性,细化和激情的话语。
它是什么,我想知道,这带来了激进的鼓舞人心的突破思维方式和高层的印度法律和司法精英?也许需要一个穴居人发现另一个穴居人,但我有一种直觉,他被送进监狱。我发现我时刻间接询问一天和他坐在安静的角落。我问他关于他早年在法律实践。果然,他告诉我,他开始了他的法律生涯两年后比他的同事,因为他一直在为他的活动由英国囚禁在印度国会青年团。从这个,我认为他会继续成为新一代的一部分的印度法官司法愿景塑造更多的自由斗争在印度比演讲在晚餐律师学院在伦敦。
更多的灵感是来自津巴布韦Dumbutshena首席大法官。与强大的支持的同事在他身边那个国家的最高法院,他自信地开发一种新的法学根据公认的人权原则应用到他的国家的现实。
另一个是由重要Moreira强烈影响,从葡萄牙教授宪法。他一直在地下抵抗法西斯主义在那个国家,写了一个领先的教科书在葡萄牙的独裁政权垮台后建立起来的新宪法,并成为国家宪法法院的一员。他也给了我们活力的例子,一个新的司法如何开发一个广阔的,进步的法理学帮助实现的愿望和期望那些为自由和正义而战。
同样,法官莱昂Higginbotham成为领军人物在非裔美国人社区在美国,和一个在南非黑人律师协会的大力支持,我们的故事着迷forward-minded法官如何在他的国家已经能够使用法律面对和克服种族主义。
有时最宝贵的信息传达给我们在吃饭或喝酒之前和之后的公共事件。我记得这一天两块信息传递给我安静地在意大利调味饭或一杯咖啡通过访问法官从欧洲大陆。迪特尔•格林教授,从德国宪法法院,把我介绍给比例的概念。他开始意识到这一概念实际上是未知的国家法律制度历史上基于英国的普通法。他向我解释说,在世界的许多地方比例躺在宪法裁决的核心。今天它的使用在南非已经成为公理。但采取宪法法院几年使法律社会习惯于从司法审查基于分类和分类上的推理,采用的方法集中在适当的平衡相互竞争的利益。
然后,伊西转Foigel,丹麦在欧洲人权法庭法官,迷住了我一个晚上的晚宴上,一个令人惊讶的发现他坐在他的法院。它完全分裂,他告诉我,从南欧与法官把他们的决定建立在区分对与错,而法官从北欧看见它们的功能是平衡竞争原则的正确的。
许多美国法学家来到我们的海岸。引人注目的是他们的风格和修辞的多样性。非常活泼组重要的法学教授,Kimberle克伦肖其中,建议我们直接和显著撕毁美国宪法,并把它扔进废纸篓。其中一人说道:“我们,呃…我们,白人呃…我们,白人男性的人呃…我们,白色,男,坐拥财富的人呃…我们,白人,男性,拥有房产和蓄奴的人呃…我们,白人男性,拥有房产,蓄奴和攫取者土著和墨西哥人…土地宣布…”我们的回应是说,有了美国宪法,之后我们应该把各部分合并起来,看看我们可以从它积极的元素。尽管如此,我们欣赏的激情和思想激进的律师提醒我们之间可能存在的巨大差距的崇高的宪法和许多人生活在它的实际经验。
顶尖思想进步学者从顶尖大学很高兴我们显然是一个熟练的和高度娱乐性美国课堂风格。弗兰克Michelman从哈佛,把我们吸进概念世界安静,精心挑选的插图。》的作者马克Tushnet宪法的主要教材,添加丰富自己的细微差别。和卡斯•桑斯坦(Cass Sunstein),从芝加哥,有一个特别辛辣的注意力:“有两个单词,总是吸引我的注意力,”他告诉我们。“一个是爸爸!”,另一个是“劳克莱”。“有趣的是,我顺便提及,这不是他教师的才华,但他的一个脱口而出的句子,很无意中对法律原则的发展产生重大影响的南非宪法法院。在他的写作,他强调,第一栏正式通过立法成为宪法非常低——所有需要做的就是提供一些理性的目的并不是裸体的偏好。在判断我后来写两位同事(普林斯罗),我引用这句话来证明如何低的门槛。没有未来十年我意识到这些,而平庸的话会导致宪法法院的发展被称为“理性法学”。 In a period of blatant corruption and malfeasance at high levels in government, the Court used the principle of a need to serve some rational purpose as a major instrument for dealing with manifestly abusive use of Parliamentary and Executive power.
弗兰克,马克和卡斯,我们都受益极大地从他们的思想和知识大胆的尝试。这些美国顶尖学者从美国顶尖大学,我们沉raybet 雷竞技浸在主要的法理争论在美国。他们敦促我们在南非反对保守的立场,采取更加进步的。我们喜欢他们的奔放和确定性和学习大量。然而,两个法律人格的最大、最持久的影响对我们两个默默无闻的法学教授从什么对我们来说是一个鲜为人知的美国大学。它被称为东北大学法学院和玛格雷竞技app最新版raybet雷竞技丽特·伯纳姆和卡尔·克莱尔。
玛格丽特,一个长期领先的非裔美国人支持反种族隔离斗争,邀请了非国大作为Motsuenyane委员会的三名成员之一,在1990年代早期在南非。它的功能是查询到的指控虐待俘虏在非洲难民营在安哥拉年武装反对种族隔离的。委员会的报告,由玛格丽特,发现有强烈的初步证据的使用酷刑和其他虐待行为的营地。它建议采取适当的行动是非国大追究责任。这是一年前我成为一名法官。80的一员——非国大强大的国家执行委员会,我参加了一场热烈的讨论,强烈支持的建议。这是在1993年,我们最终决定不应该处理这些指控的闭门非国大内部事务。而是应该考虑作为一个全面的公开考试的一部分,我们第一次民主选举之后进行,包括所有侵犯人权冲突各方降低种族隔离。这个决定是导致南非的真相与和解委员会的创建。如此,许多感谢玛格丽特,她的角色在一个决定性的时刻在一段紧张而复杂的历史,道德和法律,一起推动我们发展一个世界知名的过渡和恢复性司法的工具。
卡尔·克莱尔的贡献是不同的。与他的学术同事传递给我们提供了值得借鉴的经验教训美国经验,卡尔把他外美国关注南非宪法。一位法律学者的身份活跃在美国挣扎。他反对测试和潜在使用核武器,种族隔离,向越南和美国军队的袭击政府在拉丁美洲,美国霸权的挑战。他也用他的分析技能和法律宣传支持工人和工会的权利和索赔的女性性别正义。当然,他扮演了一个重要角色在竞选中为我们从种族隔离的南非撤资。
而他的学术能力可以为他获得了一个辉煌的职业生涯在任何顶级的法律学校,他故意把自己定位在一个法学院强烈嵌入和链接到其本地,很大程度上工人阶级社区。通常排名# 1在公共利益和多样性而闻名,同僚合作和协作及其实用性合作社法律系统,学生在工作中学习。这是一个法学院的成功测量而不是高额费用能够命令或顶级律师事务所,其毕业生的数量会进步。在其能力,使人们从低收入社区开发技能,促进他们的利益,他们的家庭的利益和他们的社区的利益。这种斗争的经验,从学术角度来,卡尔把他的眼睛和特征南非宪法。
在那个阶段,少数早期宪政爱好者,现在加入了一个latecoming有时不情愿的主流的法官,是适应生活在一个新的宪政秩序。的人发现自己在宪法法院车间大力发展以及我们可以知识工具使我们有意义地运用宪法的争议出现在我们面前。我们花了时间在确定的标准决定是否放置在我们面前是一个宪法问题我们应该听的。实质性的水平,我们有条不紊地和强烈与如何运用比例原则在决定是否受保护的权利的立法限制是合理的,合理的。在这个阶段,我们发现,加拿大最高法院的判例与他们的新权利法案,尤其有帮助。我们谈到的问题宪法是否仅适用于垂直,即国家和个人之间的关系,或同样水平,也就是说,私人派对,国家之间的关系没有涉及。
在上述过程中,我们给了相当大的重量值设置在序言和《权利法案》指南解释。遵循宪法适用国际法和考虑法院判决在开放和民主的社会中,我们研究了法学的法院来自世界各地,以及国际条约。我们非常清楚需要看宪法作为一个整体,产生我们的特定历史背景下,作为一种与我们特殊的社会和经济问题。但在那个阶段,我们不考虑是否有一个总体原则,宪法的不同部分组合为一个整体。
寻找的人,发现这个首要原则是卡尔·克莱尔。他称之为转换。事实上,是他介绍了术语宪政变革到南非的话语。事实上,他的文章在南非宪政变革本身帮助将在南非宪法辩论。
“转型”远远比“平权行动”或更强大和更全面的平等保护。同时它是灾难性的比革命。这深刻的概念和无孔不入的结构的变化,我国的制度和实践。然而,这些变化不会突然产生的假设一个先锋集团的力量。通过宪法规定,而他们将带来持续的过程涉及的活跃和继续参与多元化的群体。法律,因此,被用来同时保留和扰乱现有socio-legal秩序。应该有改变。但这种变化将带来根据清晰阐述宪法原则应用在一个法治的方式。负责这个国家前进的机构将负责通过定期选举多党民主的人。
宪法法院的法官是第一个人在南非去接的价值变革宪政的概念。在概念纳入法学是由宪法法院,它逐渐传遍南非社会。“转换”这个词法学领域以外的超越。它变得无处不在,隐含深刻而有意义的改变与任何机构或实践中被讨论。经济转型。转型运动。转换司法本身。当黑人倡导挑战白人霸权的法律职业的高层,他们呼吁转换职业的身体和命名他们建立了实现这一倡导的转变。实际结果随之而来任期结束后的两个主张,宪法而言,被提名的职业坐在司法服务委员会采访和提名的法官。经过长时间的和沉重的角力,达成一个协议,一项新的任命可以由完善的酒吧提名委员会和其他最近创建的倡导转变。
在他最著名的和被广泛引用的公开演讲,已故首席大法官庇护兰加指出,需要不断变换已经成为核心原则重新排序的南非的公共生活。
在谈到需要不断变换的法律文化本身,他写道
”在他的文章“法律文化和宪政变革”,克莱尔强调他南非法律文化固有的保守主义和他比较,他认为它应该是。“保守主义”在这种情况下适用于法律学的方法,而不是一个政治前景。当他谈到“法律文化”,克莱尔指的是“思想和知识的专业情感、习惯反应”的律师或那些根深蒂固的关于法律是如何工作和参数是什么,并不令人信服。我们求助于这种文化常常是潜意识的,因为它是这样一个基本的一部分,我们如何处理法律问题。
“根据克莱尔(引用给定),有一种倾向,将遵循法律形式主义的或技术方法。他认为这种法律解释方法是“高度结构化、技术员、文字和中规中矩”而不是“政策性和结果主义”方法,他赞成。”
值得注意的是,首席大法官后期继续使用卡尔的话“转型”的关键使南非能够克服多种形式的不平等和不公正仍旧困扰这个国家。他指出,转换不仅适用于政府的司法,但所有武器。他还强调,转换并不局限于直接从种族隔离制度向民主过渡时期。的话,可以恰当地应用于这对卡尔的里程碑,他总结道“这些然后宪政变革所面临的挑战,我看到:获得平等的正义,法律教育、法律文化、维护三权分立而确保所有政府部门一起工作,与和解。我们可以克服这些困境吗?我不知道。但我需要安慰,而不是障碍,或许这些因素可以被视为使转换条件。只要它们的存在会有开车去克服它们,将会有一个紧张让活着的事情可以是不同的。当所有的挑战都不见了,这是真正的危险出现的时候。这是当我们陷入一个无用的沾沾自喜的自鸣得意,错位兴奋,我们现在是唯一的地方。 That is when we stop dreaming, imagining and planning that things could be different, could be better. That, for me, is the true challenge of transformation.”
我知道的大多数人今天在南非的远不是自满的人。我认为这同样适用于我的朋友在美国。但是永久转换的必要性,无论是晴天还是犯规,两国继续产生共鸣。
谢谢你,卡尔。感谢您与我们新鲜,支持/至关重要的学术眼光和你的温暖,人道和有力的心脏。谢谢你的安静、温和又体贴你介绍我们,擦亮,变换的概念,帮助我们改变我们自己的思考。
萨奇
开普敦,2022年6月17日
劳动的爱:庆祝卡尔·克莱尔的愿景和宣传
星期五,2022年4月8日,东北法律举办一天庆祝卡尔的辉煌成就,过去,现在和未来。(他不是退休!)扩展的对话提供了一个机会我们反思的许多主题在卡尔的印记将是持久的和分享我们共同对一个巨大的法律学院。
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